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Fondos Fintech de las Islas Caimán: Auge, normativa y estructuras preferidas

Jul 19, 2022 7:01 AM ET

Por: Chris Humphries, Director General & Jefe de Fondos, Stuarts Walker Hersant Humphries

RISE

Las Islas Caimán son desde hace más de 30 años la principal jurisdicción offshore para la creación de fondos de inversión y fondos privados. Su fenomenal reputación se debe en parte al uso de una legislación innovadora y a la ausencia de controles fiscales y de cambio. Esto, junto con la presencia de proveedores de servicios sofisticados y profesionales, ha dado lugar a la reputación de la jurisdicción en cuanto a la supervisión y regulación responsable de los fondos. Además, las Islas Caimán han introducido una legislación innovadora para regular a los proveedores de servicios de activos virtuales, abriendo las puertas a este mercado.No es de extrañar, por tanto, que cuando los gestores de fondos buscaban la mejor jurisdicción para establecer nuevos fondos que invirtieran en criptodivisas y productos blockchain, las Islas Caimán fueran la jurisdicción elegida.

REGULACIONES

Las Islas Caimán albergan tanto fondos mutuos regulados (abiertos) como fondos privados regulados (cerrados) para los que ambos son aplicables a las estructuras de criptomoneda y blockchain y se explican con más detalle a continuación.

Fondos de inversión

Los fondos de inversión están regulados por la Ley de Fondos de Inversión (la "MFA"). La MFA define un fondo de inversión como una empresa, un fondo de inversión o una sociedad que emite participaciones en el capital, cuya finalidad o efecto es la puesta en común de los fondos de los inversores con el objetivo de repartir el riesgo de los inversores y permitirles recibir beneficios o ganancias de la adquisición, tenencia, gestión o enajenación de las inversiones. Las participaciones se definen como acciones, participaciones de fideicomisos o de sociedades o cualquier otra representación de una participación que conlleva el derecho a participar en los beneficios o ganancias de la empresa, el fideicomiso o la sociedad, según sea el caso, y que puede ser reembolsada o recomprada a opción del inversor.El AMF se aplica a todos los fondos abiertos (fondos en los que los inversores tienen derecho a reembolsar sus participaciones a su elección), excepto los que están específicamente excluidos de la regulación. Por lo tanto, los tokens que conllevan un derecho a participar en los beneficios o ganancias de la empresa requerirán el registro bajo el AMF si son reembolsables a opción del titular.

Tipos de fondos de inversión regulados

Hay al menos seis (6) tipos de fondos de inversión que están sujetos a la regulación y supervisión bajo la AMF por parte de la Autoridad Monetaria de las Islas Caimán ("CIMA"), pero el más popular para los criptofondos es el Fondo de Inversión Registrado que tiene un procedimiento de registro simplificado disponible donde:

  • la participación mínima inicial que puede adquirir un inversor es de 100.000 dólares estadounidenses; o
  • cuyas participaciones cotizan en una bolsa de valores aprobada, como la

Requisitos para todos los Fondos de Inversión Registrados

Todos los Fondos de Inversión Regulados deben:

  • Enviar a CIMA una copia actualizada del documento de oferta del fondo. El documento de oferta debe describir las participaciones de capital ofrecidas a los inversores en todos los aspectos materiales y debe contener la información necesaria para que un posible inversor pueda tomar una decisión informada sobre si comprar o no las participaciones de capital.
  • Someterse a una auditoría anual y presentar las cuentas en un plazo de seis meses a partir del final del ejercicio financiero del fondo. Esto implicará el nombramiento de un auditor en las Islas Caimán. Todas las principales empresas de contabilidad están representadas en las Islas Caimán.
  • Pagar una cuota anual prescrita

Fondos privados

Los fondos privados están regulados por la Ley de Fondos Privados (revisada) (la "PFA"). La PFA define un fondo privado como una empresa, un fondo de inversión o una sociedad que ofrece o emite o ha emitido participaciones de inversión, cuyo propósito o efecto es la puesta en común de los fondos de los inversores con el objetivo de permitirles recibir beneficios o ganancias de la adquisición, tenencia, gestión o enajenación de inversiones de dicha entidad, cuando:

  • los titulares de participaciones no tienen el control diario de la adquisición, tenencia, gestión o enajenación de las inversiones; y
  • las inversiones son gestionadas en su conjunto por el operador del fondo privado o en su nombre, directa o indirectamente,

La PFA se aplica a todos los fondos cerrados (fondos en los que los inversores no tienen derecho a reembolsar sus participaciones a su elección), excepto los que están específicamente excluidos de la regulación.

Tipos de fondos privados regulados

Hay dos (2) tipos de fondos privados que están sujetos a regulación y supervisión bajo CIMA, y la estructura más popular para los Cripto Fondos es el Fondo Privado Registrado .

Requisitos para todos los Fondos Privados Regulados

La PFA requiere que los fondos privados cerrados se registren en CIMA. La PFA impone requisitos administrativos y operativos ampliados a los fondos cerrados previamente exentos. La PFA establece un proceso de registro para los fondos privados que implica la presentación de los datos prescritos a la CIMA y el pago de una cuota anual. La PFA no exige la presentación de un memorando de oferta completo (o similar) en relación con un fondo privado ni impone ningún requisito sobre el contenido de los materiales de oferta de un fondo privado (si los hay).

Cuando un fondo privado (a) realice algún cambio, o tenga conocimiento de algún cambio, que afecte materialmente a cualquier información presentada a la CIMA en virtud de las disposiciones de la PFA; o (b) cambie su domicilio social o la ubicación de su oficina principal, el fondo privado deberá, en el plazo de veintiún días tras realizar el cambio o tener conocimiento del mismo, según sea el caso, presentar a la CIMA los detalles de los cambios.

Condiciones de funcionamiento de los fondos privados

La ALP exige que un fondo privado se asegure de que cuenta con ciertas disposiciones operativas permanentes relativas a las auditorías anuales, los rendimientos anuales, la conservación de los registros, la valoración de los activos, la custodia de los activos del fondo, la supervisión del efectivo y la identificación de los valores, que se describen con más detalle a continuación.

Auditoría anual del fondo privado.

Un fondo privado deberá someter sus cuentas a una auditoría anual realizada por un auditor aprobado por la CIMA. Las cuentas deberán prepararse de acuerdo con las Normas Internacionales de Información Financiera o los principios contables generalmente aceptados de los Estados Unidos de América, Japón o Suiza o cualquier jurisdicción que no sea de alto riesgo.

Declaración anual

Un fondo privado deberá presentar, con respecto a cada ejercicio financiero del fondo privado, una declaración anual en la forma prescrita.

Conservación de registros

Un fondo privado mantendrá sus registros de forma accesible y de acuerdo con las normas, declaraciones de principios y orientaciones emitidas por CIMA en virtud de la sección 34 de la Ley de la Autoridad Monetaria (revisada). Este requisito incluye la obligación de mantener un registro de los códigos de identificación de los valores que se negocian regularmente o que se mantienen de forma consistente.

Valoración

Un fondo privado deberá contar con procedimientos adecuados y coherentes a efectos de la correcta valoración de sus activos, que garanticen que las valoraciones se realizan de conformidad con los requisitos establecidos en la AFP. Las valoraciones de los activos de un fondo privado se llevarán a cabo con una frecuencia adecuada a los activos mantenidos por el fondo privado y, en cualquier caso, al menos anualmente.

Las valoraciones de los activos de un fondo privado serán realizadas por (a) un tercero independiente que esté debidamente cualificado profesionalmente para realizar valoraciones en una jurisdicción que no sea de alto riesgo o (b) el gestor o el operador del fondo privado, o una persona que tenga una "relación de control" con el gestor del fondo privado. Si la valoración la lleva a cabo esta última opción, debe ser independiente de la función de gestión de la cartera y los posibles conflictos de intereses deben identificarse, gestionarse, controlarse y revelarse a los inversores de forma adecuada. Como alternativa, la función de valoración podría ser asumida por un administrador que no esté incluido en la opción (a) y que sea designado por el fondo privado.

Conservación de los activos del fondo

Un fondo privado designará a un custodio para que mantenga en custodia, en cuentas segregadas abiertas a nombre, o por cuenta, del fondo privado, los activos del fondo en custodia y verifique que el fondo privado es titular de cualquier otro activo del fondo y mantenga un registro de esos otros activos del fondo.Un fondo privado no está obligado a designar un custodio si notifica a la CIMA que no es práctico ni proporcionado hacerlo, teniendo en cuenta la naturaleza del fondo privado y el tipo de activos que posee.En este caso, el fondo privado deberá designar a un administrador u otro tercero independiente o al gestor u operador, o a una persona con una relación de control con el gestor del fondo privado, siempre que la función de verificación se mantenga separada y los conflictos de intereses se identifiquen, gestionen y controlen de la misma manera que se administra la función de valoración, tal y como se ha expuesto anteriormente.

Seguimiento del efectivo

La AFP exige que la supervisión de los flujos de efectivo y la comprobación de las cuentas de efectivo y la recepción de los pagos de los inversores sean realizadas por cualquiera de los gestores u operadores del fondo privado (sujeto a los requisitos de independencia funcional o de gestión de conflictos), un administrador independiente, un depositario independiente u otro tercero independiente

Servicios de Activos Virtuales

El Gobierno de las Islas Caimán aprobó la Ley de Activos Virtuales (Proveedores de Servicios), (en su versión revisada) (la " Ley VASP ") el 25 de mayo de 2020. La Ley VASP se aplica a todas las personas que participan en la prestación de uno o más "servicios de activos virtuales". La emisión de tokens es un servicio de activos virtuales y cualquier fondo que desee emitir tokens en lugar de acciones tendrá que registrarse como proveedor de servicios de activos virtuales. Además, cualquier fondo que acepte fiat como una suscripción en especie y canjee a los inversores con un token tendrá que considerar el registro como un intercambio (esto también se aplicará cuando se utilicen tokens para suscribirse y se pague un token alternativo o fiat al canjear las acciones).Para registrarse en la CIMA como proveedor de servicios de activos virtuales, un criptofondo debe presentar a la CIMA ciertos documentos, declaraciones, un formulario de solicitud, la tasa correspondiente y varias políticas que se describen con más detalle a continuación.

Obligaciones continuas para los proveedores de servicios de activos virtuales

Obligaciones AML. Una entidad VASP está obligada a cumplir con las Regulaciones contra el Lavado de Dinero (Revisión 2020) (las "Regulaciones AML") y las Notas de Orientación (Enmienda) (No. 5) de CIMA: Proveedores de servicios de activos virtuales, febrero de 2020 y otras leyes, normas y reglamentos de las Islas Caimán relativos a la lucha contra el blanqueo de capitales ("AML"), la lucha contra la financiación del terrorismo ("CTF") y la financiación de la proliferación ("PF") y las sanciones financieras específicas ("TSF"). La entidad VASP debe establecer sistemas y procedimientos de lucha contra el blanqueo de capitales con el fin de cumplir con el Reglamento de lucha contra el blanqueo de capitales. La entidad VASP debe también designar empleados para cumplir con los roles de AMLCO, MLRO y DMLRO que tienen la responsabilidad de los procedimientos con responsabilidad de los procedimientos para combatir el AML/CFT/PF/TSF y realizar auditorías de sus sistemas y procedimientos AML a petición de CIMA. Una entidad VASP también está obligada a cumplir con las "Reglas de Viaje AML" como se establece en la Parte XA de las Regulaciones AML que establece los requisitos de identificación y mantenimiento de registros relacionados con las transferencias de activos virtuales.

Privacidad de datos.

La Ley de Protección de Datos de las Islas Caimán (revisada) (" DPA "), entró en vigor el 30 de septiembre de 2019. Un proveedor de servicios de activos virtuales es un "controlador de datos" y debe cumplir con los principios de protección de datos establecidos en la DPA cuando procesa datos personales. También debe garantizar el cumplimiento de dichos principios cuando los datos personales sean tratados en nombre del responsable del tratamiento (por ejemplo por el administrador del fondo).

Cumplimiento y presentación de informes.

Las entidades VASP deben establecer y aplicar políticas de ciberseguridad, protección de datos y salvaguardias internas, metodologías de gestión de riesgos, políticas de ALD/CFT/FT, protección de activos y descripciones del modelo de negocio. Las entidades VASP deben tomar medidas para proteger y asegurar los datos personales de los clientes y garantizar que las comunicaciones relacionadas con los activos virtuales sean precisas. Las entidades VASP deben mantener un domicilio social en las Islas Caimán.

Propietarios efectivos.

Una entidad VASP debe garantizar que sus propietarios efectivos sean personas aptas para tener dicho control y propiedad.

Directivos de alto nivel/AML .

Una entidad VASP debe asegurarse de que sus directivos/administradores, según corresponda, y los beneficiarios finales son personas aptas para ocupar dichos cargos o tener dicho control y propiedad.

Auditoría anual .

Las entidades "registradas" VASP no están obligadas a nombrar un auditor, pero CIMA tiene la facultad de exigir a la VASP que presente un informe de auditoría, si lo considera necesario.

AEOI .

Cuando un proveedor de servicios de activos virtuales es una "institución financiera" a efectos de FATCA o CRS debe cumplir con los requisitos de intercambio automático de información. Las instituciones financieras deben contar con políticas y procedimientos escritos.

AML .

Todos los proveedores de servicios de activos virtuales deben cumplir con el régimen de lucha contra el blanqueo de capitales en las Islas Caimán, incluidas las normas de viaje aplicables específicamente a los proveedores de servicios de activos virtuales.

Informe del auditor de la AML .

CIMA puede, a expensas de la entidad VASP, requerir a un proveedor de servicios de activos virtuales que proporcione un informe de auditoría, elaborado por un auditor independiente, sobre los sistemas y procedimientos contra el blanqueo de capitales para el cumplimiento de la normativa AML.

Medidas reglamentarias de la CIMA .

Además de los requisitos establecidos en la VASPA, una entidad VASP está sujeta a la supervisión reglamentaria general de la CIMA, que incluye el requisito de cumplir con las normas, declaraciones de orientación, políticas y procedimientos de la CIMA. Cabe destacar que un proveedor de servicios de activos virtuales debe cumplir con las Declaraciones de Principios sobre la Conducta de los Servicios de Activos Virtuales y la Gobernanza Corporativa y la Naturaleza, Accesibilidad y Retención de Registros.

Estructura preferente y sus ventajas

Hay muchos vehículos disponibles en las Islas Caimán a través de los cuales operar un fondo de inversión o un fondo privado, pero el que ha encontrado más tracción para los Cripto Fondos es la compañía de cartera segregada ("SPC") . Una SPC es una entidad legal con diferentes "botes" o "grupos" llamados "carteras segregadas" cuyos activos y responsabilidades están separados y protegidos (bajo el estatus de las Islas Caimán) de la responsabilidad de todas las otras carteras segregadas en la misma SPC.La principal ventaja de una SPC sobre una compañía exenta estándar es proteger los activos de una cartera segregada de las responsabilidades de todas las otras carteras segregadas. Esto ha sido especialmente atractivo para los criptofondos, en los que se negocian muchas clases de activos y algunos tienen un riesgo significativamente mayor que otros. La Ley de Sociedades (revisada) de las Islas Caimán (la "Ley") establece que un acreedor sólo podrá recurrir a los activos de las carteras segregadas con las que haya contratado, y los acreedores no podrán recurrir a los activos de otras carteras segregadas de la SPE que estén protegidas por la Ley. Los estatutos de la SPC tendrán disposiciones que reflejen la Ley a este respecto.La ventaja de las SPC destacada anteriormente facilita una estructura de oferta más racionalizada para determinados fondos de inversión que permite utilizar la SPC para estructurar plataformas desde las que se pueden incorporar rápidamente múltiples gestores a su propia cartera segregada en una estructura que tiene todos sus proveedores de servicios ya seleccionados y en funcionamiento.

Aviso legal

Esta publicación es una guía general y no pretende sustituir el asesoramiento legal específico. Debe buscarse asesoramiento especializado sobre circunstancias específicas. Debe buscarse asesoramiento especializado para circunstancias específicas. Si desea más información, póngase en contacto con su abogado habitual en Stuarts Walker Hersant Humphries o envíe un correo electrónico a info@stuartslaw.com.

Acerca de Stuarts

Stuarts Walker Hersant Humphries es un despacho jurídico líder en las Islas Caimán con alcance internacional. Ofreciendo un conjunto completo de asesoramiento legal corporativo y comercial junto con un enfoque constante en el cliente, nuestros experimentados abogados asisten a nuestros clientes en sus transacciones comerciales más significativas y desafiantes, estructuras, responsabilidades y obligaciones.Nuestra probada trayectoria en el asesoramiento de los principales bufetes de abogados internacionales, gestores de inversión, sociedades de inversión y personas de alto patrimonio es el resultado del profundo conocimiento de nuestros mercados.En Stuarts, nos esforzamos por construir y mantener relaciones duraderas con nuestros clientes a través de la experiencia legal combinada y la perspicacia empresarial de nuestros grupos de práctica y proporcionando un servicio excepcional.

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